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律师随笔Lawyer blog
  • 特许经营加盟合同--解除权(以案说法) 2021-10-19

    解除权是指合同订立后尚未履行或者尚未完全履行之前,基于法定或者约定的事由,通过当事人单方意思表示即可使合同自始不发生效力的权利。解除权从产生的基础来划分,有约定解除权和法定解除权两种,前者以当事人事先约定解除条件为前提,后者则以法律规定为必要。但无论是约定的解除权抑或是法定的解除权,在性质上都是一种形成权,即仅凭一方当事人依法定事由作出的意思表示即可使现成的法律关系消灭的权利,其行使无须征得对方当事人的同意。《商业特许经营管理条例》第十二条规定,特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定,被特许人在特许经营合同订立后...

  • 特许经营合同基石-----商标(以案说法) 2021-10-14

    《商业特许经营管理条例》第三条规定:商业特许经营,是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业(特许人),以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用,被特许人(加盟商)按照合同约定在统一的经营模式下开展经营,并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。注册商标是构成特许经营的基本要素,是特许经营体系的基石!特许人在没有注册商标的情况下开展特许加盟,即便是已经签订加盟合同,加盟商仍能以特许人没有注册商标为由,随时要求解除合同、退费赔偿。二个月前,我们...

  • 浅析医疗损害责任纠纷案件负责性 2021-10-11

    近些年,随着我国医疗卫生事业的不断发展,患方对医疗服务水平要求逐步提升的同时,自身维权意识也不断提高。但目前,我国医疗资源总量相对不足,分布不均衡,医疗服务体系格局和患方看病就医的需求之间出现了不适应、不匹配的现状,医疗损害责任纠纷案件数量呈现不断上升趋势。由于该类型案件涉及医学、法学、临床法医学,专业性很强,诉讼流程长,办理难度系民事案件之首。究其原因:第一,医疗损害责任纠纷中涉及临床医学知识,大部分患方看病历如同看天书。第二,医疗损害纠纷案件的诉讼流程与一般的民事案件截然不同,很多患方拿到判决书才明白前期开庭审...

  • 不动产抵押担保的风险 2021-09-02

       不动产房屋抵押担保问题企业和个人为债务人提供担保,债务人借款期满不能清偿债务,导致担保人承担担保责任进入破产或列入黑名单的案件屡见不鲜。回顾办理的担保案件,担保人之所以提供担保,有的是基于朋友情面,有的是双方存在债务纠纷或双方存在其他经济利益关系等。前些时候,有个当事人咨询称他用他的房屋为朋友借款进行抵押担保,借款期满银行催款时,他经过调查发现所借款额就没有按照借款合同约定的用途使用。当事人想拒绝承担担保责任。律师分析案件的过程中,询问提供担保原因,当事人说所借款额他也用了一部分。很显然,...

  • 律师撰写合同收费原因 2021-08-09

    很多当事人认为几页合同为什么收取几千甚者上万的律师费。事实上,经济纠纷案件诉讼中全都以合同为基础,所有争议的焦点均围绕合同条款展开,合同拟定的是否有利,决定当事人诉讼成败,相对于经济纠纷案件中几十万甚者几千万争议,撰写合同的费用是微不足道了。合同看似几页,却包含了律师很多年的经验。我认为合同的起草需要具备法律规定合同的基本要素,更需要律师的职业经验。律师对行业是否了解,有无办理过类似案件,直接决定者该类合同的重点和要点。比如,我做各类型酒店法律顾问十余年,前些时候撰写了一份四星级酒店委托经营合同,与当事人沟通七八次...

  • 医疗过错鉴定中院方无过错怎么办 2021-08-06

      医疗损害责任纠纷案件中,司法过错鉴定无疑是最重要的。如果司法过错鉴定机构认为医院无过错,患者被驳回诉讼请求的结果就可以预测。这几天,有几个当事人都因鉴定无过错进行咨询,包括我自己代理的案件也遇到了鉴定机构认为医院无过错。毫无疑问,此时此刻,律师的专业性显得特别重要了。 例如:患者孕11+6周在西安某医院门诊检查,门诊主诉:颈部疼痛伴头疼3天,现病史记录:体温正常神志清。既往史、查体均没有记录。患者B超显示是双侧颈部可见淋巴结。第二天,患者因继续头疼在某生育服务中心治疗,大夫给原告静...

  • 倒卖文物罪成功辩解思路 2021-02-23

    倒卖文物罪辩解思路摘要:《中华人民共和国刑法》第三百二十六条规定,倒卖文物罪,是指以牟利为目的,倒卖国家禁止经营的文物,情节严重的行为。行为人明知文物系他人盗掘所得,为从中牟取非法利益而帮助他人积极联系买主,居中促成非法文物交易的,其行为不构成销赃罪,应以倒卖文物罪定罪处罚。相反,若文物是被告人收购的,公诉机关没有提供出售上述文物的上家的相关证据,存在这些文物是公民合法收藏并可依法转让的可能性,不构成倒卖文物罪的可能性,故公诉机关指控被告人收购上述文物,构成倒卖文物罪的证据不足,不能认定为倒卖文物。案例:一、盗窃的...

  • 拆迁中违法建筑认定和拆除程序 2021-02-02

    拆迁中违法建筑认定和拆除程序在征收过程经常会存在将某处建筑物认定为违法建筑,不过这样的建筑大部分是因为历史遗留造成的,但这些存在历史遗留问题的房屋不应一刀切的认定为违法建筑物。大部分建筑物应该在拆迁时给与合理的赔偿。《国有土地上房屋征收与补偿条例》中的第二十四条规定,市、县级人民政府作出房屋征收决定前,应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。对认定为合法建筑和未超过批准期限的临时建筑的,应当给予补偿;对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的,不予补偿。因此在大部分征收拆迁案件中,就会出...

  • 鉴定意见为同等原因力,法院裁判90%赔偿额 2021-01-02

    行内人士都知道,医疗损害鉴定意见报告中,医院存在过错的原因力大小分为全部原因力、主要原因力、同等原因力、次要原因力、轻微原因力、无原因力。法院根据鉴定意见中不同的原因力,对应裁判赔偿比例100%,60%-90%,40%-60%,20%-40%,20%以内。似乎已经成为惯例,法院裁判基本上遵照该标准。律师代理几起医疗纠纷案件,为突破裁判标准,历经周折,办案周期长达3年,最终为当事人争取了最大的利益。其中一些案例已经在《无讼网》、《中国裁判文书网》上刊登。其中,2020年尘埃落定的代理的医疗纠纷案件,在同等原因力的情况...

  • 医疗机构?说明义务的核心内容 2020-12-25

    医疗机构说明义务的核心内容医疗纠纷发生后,患方最不满意的是认为院方未履行诊疗的说明义务,未充分告知诊疗的风险,而院方也经常用手术风险告知书等作为免责的挡箭牌,为此,医患双方争论不休。医院诊疗中说明义务是不是法定义务?答案是肯定的,我国法律规定院方在实施诊疗过程中需要履行说明的义务。《最高人民法院关于审理医疗损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》(以下简称最高院司法解释)实施前,医疗司法过错鉴定和医疗事故技术鉴定中对医疗机构是否存在过错的鉴定中包括了说明义务,但未单独列项。《最高院司法解释》第十一条第三项规定,医疗...

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